建設(shè)工程合同無效后約定“管理費(fèi)”的處理？

　　建設(shè)工程無效合同后約定“管理費(fèi)”的解決？

　　我注：

　　最高法院第二巡回法庭審判長會(huì)議記錄第二輯，有幾篇在文章標(biāo)題中提及“管理費(fèi)”的，其一是，公立高等院校與企業(yè)聯(lián)合辦學(xué)約定“管理費(fèi)”的法律效力約定；其二是，建設(shè)工程施工合同失效后約定“管理費(fèi)”的解決。

　　順便提一下，在原建設(shè)工程法律條文第四條的“違法所得”，一般指轉(zhuǎn)包人、惡意欠薪人、被掛證人扣除的“管理費(fèi)”，但司法部門實(shí)踐活動(dòng)中可用的并不是很多，實(shí)際緣故不會(huì)再過多闡釋，現(xiàn)新表述中刪除了該一部分要求，但以前有那么一個(gè)條文需了解。

　　【新】最高法院有關(guān)案件審理建設(shè)工程施工合同糾紛案法律適用難題的表述（一）法釋〔2020〕25號

　　第一條建設(shè)工程施工合同具備以下情況之一的，理應(yīng)根據(jù)檢察官法第一百五十三條第一款的要求，評定失效：

　?。ㄒ唬╉?xiàng)目承包人未獲得建筑行業(yè)公司資質(zhì)或是超過企業(yè)資質(zhì)等級的；

　?。ǘ]有資質(zhì)證書的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)證書的建筑工程施工公司為名的；

　?。ㄈ┙ㄔO(shè)工程務(wù)必開展招標(biāo)會(huì)而未招標(biāo)會(huì)或是招標(biāo)失效的。

　　項(xiàng)目承包人因轉(zhuǎn)包、惡意欠薪建設(shè)工程與別人簽署的建設(shè)工程施工合同，理應(yīng)根據(jù)檢察官法第一百五十三條第一款同榜七百九十一條第二款、第三款的要求，評定失效。

　　【舊】最高法院有關(guān)案件審理建設(shè)工程施工合同糾紛案法律適用難題的表述

　　法釋(2004)14號

　　第一條建設(shè)工程施工合同具備以下情況之一的，理應(yīng)依據(jù)擔(dān)保法第五十二條第（五）項(xiàng)的要求，評定失效：

　?。ㄒ唬╉?xiàng)目承包人未獲得建筑工程施工公司資質(zhì)或是超過企業(yè)資質(zhì)等級的；

　?。ǘ]有資質(zhì)證書的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)證書的建筑工程施工公司為名的；

　　（三）建設(shè)工程務(wù)必開展招標(biāo)會(huì)而未招標(biāo)會(huì)或是招標(biāo)失效的。

　　第四條項(xiàng)目承包人不法轉(zhuǎn)包、惡意欠薪建設(shè)工程或是沒有資質(zhì)證書的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)證書的建筑工程施工公司為名與別人簽署建設(shè)工程施工合同的個(gè)人行為失效。人民檢察院能夠依據(jù)民法總則第一百三十四條要求，收交被告方早已獲得的違法所得。

　　就“管理費(fèi)”的司法部門解決，在最高人民法院實(shí)例(2018)最高人民法院民終586號中，本院認(rèn)為，《最高法院有關(guān)案件審理建設(shè)工程施工合同糾紛案法律適用難題的表述》第四條要求（我注：有關(guān)該條文難題，在上面已作簡易表明），項(xiàng)目承包人不法轉(zhuǎn)包、惡意欠薪建設(shè)工程或是沒有資質(zhì)證書的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)證書的建筑工程施工公司為名與別人簽署建設(shè)工程施工合同的個(gè)人行為失效。人民檢察院能夠依據(jù)民法總則第一百三十四條要求（我注：早已廢除），收交被告方早已獲得的違法所得。

　　如一審判決上述，《內(nèi)部承包合同》為合同無效，管理費(fèi)系被告方因執(zhí)行合同無效獲得的權(quán)益，廣廈企業(yè)、廣廈子公司一、二審中亦未提交直接證據(jù)證實(shí)其具體執(zhí)行了管理方法崗位職責(zé)。因而，其此項(xiàng)認(rèn)為欠缺法律法規(guī)及客觀事實(shí)根據(jù)，我院未予適用。

　　一樣是依據(jù)上述第四條文，(2017)最高人民法院民申507花了7天時(shí)間案中，覺得在興宇企業(yè)與梁之景、梁之景與趙書瑞中間簽署的轉(zhuǎn)包無效合同的狀況下，即便趙書瑞交納了管理費(fèi)，亦不可以規(guī)定退還。

　　以上2個(gè)實(shí)例，表明在可用原法律條文第條文情況下，若未付款，認(rèn)為管理費(fèi)不可被適用，若已付款，規(guī)定退還則不兼容。但也是有實(shí)例得出別的視角的裁判員見解，如(2018)最高人民法院民申2112號，總而言之，涉及到“管理費(fèi)”的難題或是比較繁雜的。

　　最高人民法院第二巡回法庭就該難題的建議：

　　(最高法院第二巡回法庭2020年第7次審判長會(huì)議記錄)

　　難題：建設(shè)工程施工合同被評定為失效，合同書中約定的“管理費(fèi)”如何處理？

　　甲：參考合同書約定說

　　建設(shè)工程經(jīng)工程驗(yàn)收達(dá)標(biāo)時(shí)，雖然建設(shè)工程施工合同成千上萬工程項(xiàng)目價(jià)款仍應(yīng)參考合同書約定付款，“管理費(fèi)”歸屬于建設(shè)工程價(jià)款的構(gòu)成部分，故應(yīng)參考約定解決。

　　轉(zhuǎn)包方、惡意欠薪方、被掛證方位轉(zhuǎn)項(xiàng)目承包人、掛證人認(rèn)為管理費(fèi)的，應(yīng)予以適用；轉(zhuǎn)承包單位規(guī)定退還管理費(fèi)的，未予適用。

　　乙：失效退還說

　　題述情況下合同書約定的“管理費(fèi)”歸屬于違法所得，合同書中有關(guān)條文失效，應(yīng)參考無效合同的處理方法。

　　轉(zhuǎn)包方認(rèn)為需從付款的工程項(xiàng)目價(jià)款中扣減“管理費(fèi)”的，未予適用；施工單位認(rèn)為退還管理費(fèi)或是工程項(xiàng)目價(jià)款不扣減管理費(fèi)的，應(yīng)予以適用。

　　丙：具體參加管理方法說

　　題述情況下合同書約定的“管理費(fèi)”有的為建設(shè)工程價(jià)款的構(gòu)成部分，有的為轉(zhuǎn)包方的轉(zhuǎn)包牟取暴利。

　　針對前面一種，在查清轉(zhuǎn)包方具體參加了工程施工管理服務(wù)項(xiàng)目的狀況下，可參考合同書約定解決；針對后面一種，因轉(zhuǎn)包方仍未開展管理方法亦無具體投入，故不會(huì)有對其資金投入折扣率退還的難題。

　　在分派無效合同的不良影響時(shí)，應(yīng)遵照誠實(shí)守信標(biāo)準(zhǔn)，避免不誠實(shí)守信的被告方因無效合同而盈利。

　　審判長會(huì)議記錄

　　(最高法院第二巡回法庭2020年第7次審判長會(huì)議記錄)

　　建設(shè)工程施工合同因不法轉(zhuǎn)包、惡意欠薪或掛證個(gè)人行為失效時(shí)，針對該合同書中約定的由轉(zhuǎn)包方扣除“管理費(fèi)”的解決，應(yīng)融合案例情況依據(jù)合同書目地等實(shí)際分辨。

　　如該“管理費(fèi)”歸屬于工程項(xiàng)目價(jià)款的構(gòu)成部分，而轉(zhuǎn)包其術(shù)具體參加了施工計(jì)劃管理方法融洽的，可參考合同書約定解決；針對轉(zhuǎn)包方單純根據(jù)轉(zhuǎn)包牟取暴利，未具體參加施工計(jì)劃管理方法融洽，無效合同后認(rèn)為“管理費(fèi)”的，應(yīng)未予適用。

　　合同書被告方以做為合同書價(jià)款的“管理費(fèi)”應(yīng)予以收交為由認(rèn)為調(diào)節(jié)工程項(xiàng)目價(jià)款的，未予適用。

　　根據(jù)合同書的相對，非合同書被告方不可以以轉(zhuǎn)包方與轉(zhuǎn)承包單位中間相關(guān)“管理費(fèi)”的約定認(rèn)為調(diào)節(jié)應(yīng)付款的工程進(jìn)度款。

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